Некоммерческие организации

Одним из способов осуществления общественной деятельности в Армении является создание некоммерческой организации.

Некоммерческой считается организация, не преследующая своей уставной целью извлечение прибыли и не распределяющая прибыль между участниками, учредителями или членами. При этом цели деятельности НКО, обычно носящие общественно полезный характер, обязательно закрепляются в уставе НКО.

НКО можно создавать с разными целями: от помощи бездомным и уборки мусора в парках Еревана до целевого финансирования целых областей экономики или прямого оказания труднодоступных медицинских услуг. Отдельным направлением деятельности НКО является благотворительность, о которой мы расскажем в подробнее в другой статье.

Формы НКО

Законодательство РА предусматривает разные организационно-правовые формы (ОПФ), в которых могут создаваться НКО. Например, к НКО относятся: некоторые виды кооперативов, кондоминиумы, религиозные организации, профсоюзы, политические партии, а также ряд организаций, созданных по закону для исполнения государственных функций (адвокатская палата РА, Фонд страхования военнослужащих, Офис примирителя финансовой системы, Фонд страхования вкладов).

Но для осуществления общественной деятельности частным лицам лучше всего подходят две "базовых" формы НКО, которые мы и рассмотрим далее:

• Фонд - не имеющая членства организация, учрежденная на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели
• Общественная организация - добровольное объединение нескольких лиц, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Важно, что под духовными и иными нематериальными потребностями понимается в том числе осуществление общественной деятельности и решение тех или иных общественных проблем.

Концептуальные различия между указанными формами:

• Фонды ориентированы на управление активами (денежными средствами, имуществом, трудом работников и волонтеров). Фонд идеально подойдет в качестве профессионального посредника между источниками средств (донорами, грантодателями, бюджетом) и потенциальными получателями этих средств (бенефициарами). При этом фонды могут как предоставлять своим бенефициарам материальную/денежную помощь, так и оказывать им услуги или выполнять работы, как и безвозмездно, так и возмездно. Например, большая часть государственных вузов РА действует в форме фондов, ставящих своей уставной целью оказание услуг в сфере высшего профессионального образования. Грубо говоря, фонд - это "кубышка", в которую можно накидать денег из разных источников и потом эти деньги направить на решение каких-то полезных задач.
• Общественные организации могут быть полезны для реализации прав и интересов группы лиц, объединенных по какому-то общему признаку. Например в качестве ОО можно создать тематическое объединение, например, предпринимателей или профессиональных спортсменов, поставив перед такой ОО целью защиту их прав или содействие в развитии их отрасли или спортивной сферы. Также ОО может быть создана в целях совместного достижения общественно полезных целей, которые ставят перед собой ее отдельные учредители или члены, например защита прав определенной группы лиц, или содействие в решении острых социальных проблем. Грубо говоря, общественная организация - это группа единомышленников, которые решили совместно делать какую-то полезную штуку для себя или других.

На практике НКО в обех формах могут заниматься почти любыми видами некоммерческой деятельности и ставить перед собой любые соответствующие цели, все зависит от предпочтений учредителей и грамотного составления устава.

Второе различие между фондами и ОО, уже имеющее практическое значение, заключается в отношениях между учредителями и организацией:

• Фонд не имеет членства (т.е. является унитарной организацией). А значит, учредители фонда с момента гос.регистрации по умолчанию не участвуют в его управлении и не имеют по отношению к фонду каких-либо управленческих прав. Единственное полномочие, которое по закону императивно закреплено за учредителями - это изменение устава (но есть нюанс). Также, если уставом не оговорено иное, учредители участвуют в формировании высшего органа управления фонда, хотя и не обязательно участвуют в его работе лично.
• Общественные организации являются членскими организациями. Учредители по умолчанию являются постоянными членами ОО на весь период его существования, и совместно с другими лицами, вступившими в ОО после ее учреждения, образуют высший коллегиальный орган управления - собрание членов. Важно также, что учредители будут обладать управленческими правами наравне со всеми членами, в том числе вступившими в ОО после ее учреждения. Права членов ОО довольно обширные, в том числе по части получения сведений о деятельности ОО и обжалованию решений органов ОО.

Ниже мы кратко привели другие важные отличия между двумя формами:

Учредители НКО

В Армении состав учредителей фонда или общественной организации не может быть изменен после ее создания. При этом, в обоих рассмотренных ОПФ за учредителями закреплены некоторые права: в фонде - право изменения устава и (обычно) образование высшего органа управления, в ОО - все управленческие права члена ОО. Этот момент нужно учитывать при принятии решения об учреждении и составлении устава НКО.

Учредителями НКО могут выступать как граждане РА и армянские организации, так и иностранные граждане, в том числе не имеющие права проживания в РА, и иностранные организации.

Бенефициары НКО

В Армении у фонда обязательно должен быть определен круг бенефициаров, который закрепляется в уставе и не подлежит изменению. Бенефициары фонда согласно закону - это физические или юридические лица, в пользу которых в соответствии с уставом могут производиться определенные платежи, оказываться услуги или передаваться определенная часть имущества фонда (закон не указывает, что эти действия должны производиться именно безвозмездно).

Бенефициары ОО согласно закону - лица, в интересах которых осуществляется деятельность ОО. Общественные организации не обязаны иметь бенефициаров, но их круг можно предусмотреть в уставе. В отличие от фондов, категории бенефициаров ОО могут быть изменены в ходе дальнейшей деятельности.

НКО и благотворительность

Фонды и общественные организации могут приобретать статус благотворительных организаций. Они также могут осуществлять благотворительную деятельность и реализовывать благотворительные программы даже без такого статуса, если это не противоречит их уставу. Подробнее благотворительную деятельность мы разобрали в отдельной статье.

Программы, смета и бюджет НКО

Закон не обязывает фонды и ОО утверждать программы, проекты, смету, бюджет или иные документы такого рода для ведения уставной деятельности. Но разработка таких документов может быть полезна для обоснования целевых расходов, а также при поиске финансирования от сторонних лиц (особенно по грантовым программам и корпоративному финансированию).

Если НКО ведет благотворительную деятельность и хочет признать расходы по ней в качестве благотворительных, разработка и утверждение благотворительной программы для такой НКО неизбежно. Если НКО или ее донор/подрядчик планируют воспользоваться государственными льготами и поощрениями в сфере благотворительности, то благотворительная программа должная быть дополнительно квалифицирована в качестве таковой государством.

НКО и пожертвования

НКО имеют право принимать пожертвования от физических и юридических лиц. В качестве пожертвования может могут выступать денежные средства (в драмах РА и иностранной валюте), имущество (в том числе криптовалюта) и имущественные права или имущественное требование.

Также пожертвованием будет считаться освобождение НКО от имущественной обязанности. Например, если НКО аутсорсит бухгалтерский учет на внешнюю компанию, полное освобождение от оплаты услуг можно считать пожертвованием со стороны этой компании.

Жертвователь может установить конкретное назначение пожертвования - в таком случае НКО обязано использовать пожертвование по установленному назначению, и может изменить его только с согласия жертвователя. Важно, что у пожертвования всегда должно быть назначение, поскольку оно может передаваться только в общеполезных целях (этим оно отличается от обычного дарения). "Дефолтным" назначением пожертвования можно считать использование средств для осуществления уставной деятельности НКО, что все же желательно закрепить в договоре между жертвователем и НКО.

Закон не определяет отдельно понятие гранта, поэтому гранты тоже можно считать частным случаем пожертвованиями.

Пожертвования НКО не облагаются налогами.

Важно, что пожертвование не должно предусматривать встречную передачу имущества, имущественных прав, либо получение иной встречной выгоды от НКО жертвователем - сделку пожертвования с такими встречными условиями, равно как и две отдельных сделки (пожертвования и встречного дарения/безвозмездного оказания услуг) могут признать единой сделкой по купле-продаже/оказанию услуг/выполнению работ, доход от который для НКО будет признан коммерческим доходом.

Важно, что пожертвования в наличной форме должны оформляться как приход по кассе НКО наравне с иными наличными операциями. Если в НКО больше 3 штатных работников, НКО должна нанять отдельного кассира, который будет вести кассу и оформлять кассовые ордера, либо полностью отказаться от наличных операций. Возложить обязанности кассира на руководителя или главного бухгалтера НКО в таком случае нельзя.

Ящики для сбора пожертвований

В Армении сбор средств через ящики для сбора пожертвований (донат-боксы) на данный момент никак не регулируется, но прямо не запрещен законом. На практике многие армянские НКО используют донат-боксы, которые порой размещаются у крупных экономических партнеров: в отделениях национальной почтовой службы или на кассах сетевых торговых сетей.

Чтобы применение донат-бокса не нарушало закон, сбор средств должен происходить за пределами места нахождения НКО - будь то размещение донат-бокса у партнеров НКО или использование переносного донат-бокса на мероприятиях с участием НКО. Операции с наличными по месту нахождения НКО требуют соответствующего оформления по кассе.

НКО самостоятельно определяет процедуры и документы, которые нужны для оформления поступлений из донат-боксов. Стоит выделить подотчетное лицо, ответственное за сбор средств. Это может быть руководитель НКО или иной работник, который будет отвечать за выемку донат-боксов, пересчет денежных средств и имущества и оформление внесения денежных средств на счет или в кассу НКО. С момента пересчета денежные средства должны поступить в кассу или на счет НКО в течение 5 рабочих дней.

Предпринимательская деятельность НКО

НКО имеют право заниматься предпринимательской деятельностью лично, поскольку эта деятельность направлена на достижение уставных целей (в том числе привлечение финансовых средств на уставную деятельность). Виды такой деятельности необходимо отразить в уставе. При этом в отношении прибыли НКО учредители не имеют никаких обязательственных прав - прибыль является собственностью НКО и используется только на достижение ее уставных целей.

И фонды, и общественные организации могут также осуществлять предпринимательскую деятельность путем учреждения и/или участия в коммерческих организациях (ООО, АО, коммерческих кооперативах). Закон не запрещает НКО участвовать в коммерческой организации как единолично, так и совместно с другими лицами (другими НКО, коммерческими организациями или физическими лицами). На практике выделение предпринимательской деятельность в дочернюю коммерческую организацию имеет ряд преимуществ перед осуществлением такой деятельности НКО непосредственно:

• отсутствие личной предпринимательской деятельности упрощает бухгалтерский и налоговый учет, а также снижает уровень внимания к НКО со стороны налоговых органов
• НКО несет риск убытков от предпринимательской деятельности в пределах своего вклада в капитал дочерней организации (кроме случаев, когда возникает субсидиарная ответственность участника)
• коммерческая организация может использовать иные источники финансирования помимо вкладов в имущество со стороны НКО-участника. Это может быть совместное участие других лиц, привлечение инвестиций и иные механизмы, доступные любой коммерческой организации
• ответственность за нарушения, связанные с предпринимательской деятельностью (намеренные или непреднамеренные), будь то штраф за невыдачу чека, пеня за подачу некорректного налогового расчета или претензия потребителя по качеству проданного товара, ложится на коммерческую организацию и ее руководителя, не влияя напрямую на НКО-участника
• упрощается взаимодействие с банками. По внутренним критериям большинства банков РА, любая НКО по умолчанию создается исключительно для отмыва денег и иных нехороших вещей, пока руководитель и учредители НКО скурпулезно и методично не докажут обратное. Наличие личной предпринимательской деятельности в уставе скорее всего не повлияет на оценку банка в положительную сторону.

Важно, что не любая приносящая доход деятельность НКО является предпринимательской. ГК РА определяет, что предпринимательской считается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность лица, основной целью которой является извлечение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Например, не будет считаться предпринимательской деятельностью разовая продажа оборудования, которое приобреталось в рамках утвержденной программы НКО для выполнения программных задач, и которое стало не нужно после завершения программы и не может быть использовано в дальнейшей работе НКО, поскольку:

• изначальной целью приобретения оборудования в рамках утвержденной программы была реализация уставных целей НКО, а не дальнейшая перепродажа или иное использование в предпринимательской деятельности;
• продажа оборудования обусловлена невозможностью дальнейшего использования для достижения уставных целей (например, программа завершилась и оговоренные ею задачи выполнены);
• продажа оборудования направлена не на извлечение прибыли, а на привлечение дополнительных средств на уставную деятельность - оборудование, хоть и имеет ценность в денежном выражении, но больше не используется в уставной деятельности и висит мертвым грузом на балансе, а вот вырученные от его продажи денежные средства можно направить на финансирование других программ/проектов, и как следствие, достижение уставных целей.

Налогообложение НКО

НКО применяют основную систему налогообложения и являются плательщиками налога на прибыль, а также иных применимых налогов и сборов (природоохранный налог, экологический сбор, дорожный налог и так далее - кроме НДС).

Безвозмездно полученные НКО доходы (пожертвования, дарения, безвозмездно оказанные услуги или выполненные работы) не облагаются налогом на прибыль.

Доходы от предпринимательской деятельности и иные "коммерческие" доходы (возмездное отчуждение имущества, дивиденды от дочерних юридических лиц, аренда, роялти, проценты) учитываются при расчете базы налога на прибыль и соответственно облагаются налогом на прибыль по общим правилам.

Расходы НКО на безвозмездное отчуждение имущества, выплату денежных средств, выполнение работ и оказание услуг не вычитаются из базы налога на прибыль. Остальные расходы (заработная плата, коммерческие расходы), указанные в НК РА, уменьшают базу налога на прибыль на общих основаниях.

Таким образом можно считать, что фактически налогообложению подлежит только та часть деятельности НКО, которая направлена на получение дохода.

Даже если НКО осуществляет деятельность, приносящую доход и облагаемую НДС, она не является плательщиком НДС до тех пор, пока оборот по реализации от такой деятельности не превысит 115000000 (сто пятнадцать миллионов) AMD за год. В случае превышения указанного лимита НКО исчисляет и уплачивает НДС с таких доходов на общих основаниях.

Лицензии и уведомления

НКО обязаны получать лицензии и подавать уведомления по подлежащим лицензированию/уведомлению видам деятельность на общих основаниях, даже если такая деятельность осуществляется безвозмездно. В частности, к лицензируемым/уведомительным видам деятельности относятся:

• оказание услуг в сфере дошкольного, начального, основного, среднего общего образования, начального, среднего и высшего профессионального образования
• оказание медицинских услуг
• импорт лекарственных средств
• оптовая поставка и распределение лекарственных средств другим организациям
• обслуживание медицинских изделий
• реализация и отпуск лекарственных средств физическим лицам
• сбор, переработка и утилизация опасных отходов

Правозащитная деятельность НКО

Оказание юридических услуг (консультации, подготовка документов, представительство по сделкам) в целом не является лицензируемой/уведомительной деятельностью, поэтому НКО имеют право оказывать такие услуги, если это соответствует уставным целям.

Выступать доверенным представителем лица в судебном производстве, а также в уголовном процессе может только армянский адвокат. Поэтому поручить оказание таких услуг в интересах своего бенефициара НКО может только адвокату, который может быть как штатным работником или волонтером НКО, так и внешним поставщиком услуг.

Исключение составляют общественные организации, которые с некоторыми серьезными ограничениями могут непосредственно представлять интересы своих бенефициаров в суде по вопросам:

• охраны окружающей среды
• защиты прав лиц с ограниченными возможностями

В таком случае, представителем будет выступать сама организация в лице своего руководителя, или уполномоченного им адвоката.

Представительство в административном производстве может быть поручено любому лицу, в том числе без статуса адвоката.

Работники НКО

Члены высшего коллегиального органа управления НКО осуществляют свои полномочия на добровольных началах и не являются штатными работниками. Для фондов это прямо указано в законе. Для ОО закон этот вопрос не регулирует, но безвозмездность выполнения членских полномочий вытекает из сути отношений: членство в ОО добровольное и направлено на удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей.

Вопрос о том, должен ли руководитель НКО (директор, президент, управляющий, т.д.) получать зарплату или может исполнять обязанности безвозмездно, является спорным и явно не урегулирован законодательством. Практика по данному вопросу также противоречивая - в некоторых случаях спор между налоговым органом и НКО сводится буквально к наименованию должности руководителя: мол, если в уставе ЕИО указан как "директор", то это трудовая функция и нужно заключать трудовой договор, а если "президент", то это какая-то абстрактная общественная должность, которую можно занимать безвозмездно. Однозначно, наиболее безопасным с точки зрения избежания негативных правовых последствий будет трудоустройство руководителя с установлением ему хотя бы минимальной допустимой зарплаты, особенно если организация фактически осуществляет финансово-хозяйственную деятельность и уж тем более, если в штате есть другие работники.

По части привлечения иных работников, выплаты зарплат и удержания с них налогов и сборов НКО не имеют привилегий или ограничений. НКО может на общих основаниях заключать с работниками срочные трудовые договоры или принимать работников не неполную занятость (менее 40 часов в неделю). При планировании затрат на содержание штата работников стоит учитывать, что:

• эффективная налоговая нагрузка с трудовых доходов при полной рабочей неделе составляет около 38% от net-оклада работника-резидента РА,
• работники по ТК РА имеют право на оплачиваемые за счет НКО-работодателя: ежегодный отпуск, пособие по временной нетрудоспособности, отпуск по беременности и рода.

НКО также вправе привлекать физических лиц к оказанию услуг или выполнению работ в рамках гражданско-правового договора, что может быть полезно при реализации краткосрочных целевых проектов.

Волонтеры

НКО имеют исключительное право использовать труд волонтеров. Волонтер выполняет работу безвозмездно (без какого-либо вознаграждения) и не является штатным работником, а договор волонтерской работы считаются отдельной формой гражданско-правового договора. Но при этом предметом договора может быть выполнение работы, образующей трудовые функции штатного работника. Условия ее выполнения частично дублируют требования ТК РА, в частности: волонтер имеет право на освобождение от работы в период отпуска, безопасные условия труда, перерыв для отдыха и питания, выходные дни, отпуск, и так далее. Если по закону для трудовой функции работника требуется определенная квалификация, аналогичное требование распространяется и на волонтеров.

Закон определяет перечень случаев, когда допустимо выполнение волонтерской работы, но он открытый. Однозначно волонтерами могут быть все, кто задействован в непосредственной реализации уставных целей, например:

• психолог, юрист или иной специалист, оказывающий профессиональные консультации бенефициарам НКО
• водитель, занимающийся доставкой материальной помощи бенефициарам
• вспомогательные специалисты, участвующие в организации уставных мероприятий или иной целевой деятельности НКО

Возможность выполнения волонтером административно-хозяйственных функций (руководитель НКО, руководитель отдела, бухгалтер, юрисконсульт, кассир, так далее) является спорной. С одной стороны, закон это не запрещает, если можно доказать, что волонтерская работа является общественно полезной (определение такой работы отсутствует). С другой стороны, наличие трудовой функции, если ее признают не "общественно полезной", влечет обязанность заключить трудовой договор и платить зарплату. Однозначного ответа тут нет, а практика на данный момент не сформирована.

Заключение волонтерского договора обязательно только с теми волонтерами, которые выполняют работу непосредственно по месту нахождения НКО. Без договора такие волонтеры будут признаны нелегальными работниками, а НКО будет привлечена к налоговому штрафу, даже если фактически волонтеры не получали "черной" зарплаты. С волонтерами-"удаленщиками" заключение волонтерского договора необязательно (а в некоторых случаях даже невозможно.

Легализация проживания через НКО

Учреждение НКО и членство в его высшем органе управления не являются основаниями для предоставления права проживания в РА. Но иностранцы, работающие в НКО, могут оформить право проживания на общих основаниях с другими трудовыми мигрантами: для граждан стран ЕАЭС факт заключения трудового договора является основанием для проживания в РА, остальные в общем случае обязаны оформлять разрешение на работу и соответствующий временный статус проживания.

Выполнение волонтерской работы по договору также является основанием для предоставления временного статуса проживания, но важно учесть, что:

• оформление временного ВНЖ по данному основанию предполагает обязательную проверку оснований подачи - т.е. ваш офис точно посетят сотрудники СНБ для выявления возможного факта фиктивной легализации
• данное основание, как и сам закон о волонтерской работе, является свежим и практики по нему на данный момент немного

Контроль и отчетность НКО

Для фондов и общественных организаций контролирующим органом по части соблюдения профильных законов является КГД РА (налоговый орган). В этот же орган предоставляются для опубликования ежегодные отчеты о деятельности фонда или общественной организации (по разным формам), в которых в общем случае отражаются объемы и источники доходов, объем расходов, реализованные программы. Отчеты носят достаточно формальный характер, и обычно уполномоченный орган не особо интересуется деятельностью НКО до выявления явных нарушений или противоречий в отчетах.

Обе формы НКО обязаны вести бухгалтерский и налоговый учет на общих основаниях. Все налоговые расчеты и документы составляются также на общих основаниях. Ведение бухучета моно возложить на руководителя НКО, штатного бухгалтера или внешнюю организацию, оказывающую НКО бухгалтерские услуги.

Важно, что методы учета доходов/расходов в бухучете и при составлении годовых отчетов о деятельности отличаются, поэтому суммы, указанные в годовом отчете НКО могут расходиться с суммами в бухгалтерской отчетности. Например, разобранный выше случай с пожертвованием в форме освобождения от оплаты услуг должен быть отражен как доход в бухучете, но не попадет в годовой отчет фонда - туда заносятся только доходы/расходы по фактическому проведению операции по кассе/счету фонда.

Международные и иностранные НКО

Международные и иностранные НКО (т.е. некоммерческие организации, учрежденные и действующие по иностранному праву) могут вести деятельность на территории РА путем открытия своих обособленных подразделений - представительств или филиалов. К деятельности таких филиалов и представительств на территории РА применяются нормы закона об общественных организациях, вне зависимости от "родной" формы открывшей их иностранной НКО.

Отношения государства и НКО

Если говорить про государственное финансирование, льготы или привилегии, то глобально их нет (за исключением нескольких специфичных случаев, касающихся благотворительности). Здесь нет Фонда президентских грантов и иных программ целевого гос.финансирования на любую полезную и убедительную идею или цель. НКО конечно может участвовать в реализации некоторых государственных программ, или оказывать социальные услуги по договору с государством - но это узкоспециализированные области, в которых нужна соответствующая экспертиза, специфический опыт и квалифицированные специалисты в штате.

Но важно, что в Армении, как и любой другой стране, есть те или иные социальные проблемы, и органы власти про эти проблемы знают, но по тем или иным причинам не могут их эффективно решить здесь и сейчас. Поэтому даже если вы не получите финансовую поддержку для осуществления своей деятельности, вам скорее всего не будут намеренно ставить палки в колеса и мешать вашей деятельности.

Регламентирующие НПА

• Гражданский кодекс РА (на армянском)
• Закон РА "О фондах" (на армянском)
• Закон РА "Об общественных объединениях" (на армянском)